软件知识产权纠纷实质上是企业赖以生存的竞争资源之争，往往关系企业的兴衰存亡，因此此类案件的审理具有特殊的重要性。目前侵犯商业秘密纠纷案件和侵犯软件著作权纠纷案件的比例较大。在侵权类案件之外，合同类纠纷也逐步发展起来。

　　 一、产业发展中隐藏的知识产权问题

　　软件业作为知识密集型行业，知识产权是整个行业的核心和灵魂。但当前知识产权保护程度与行业发展需要尚存在不相适应的情况，知识产权问题在一定程度上依然是困扰软件业发展的瓶颈。总体而言，软件产业在发展中主要存在以下知识产权问题：

　　（一）侵权盗版困扰行业发展

　　软件业的盗版形式主要体现为以下四种情况：1.复制发行软件。即未经软件著作权人许可直接复制、发行著作权人的软件。2.抄袭仿制软件。即以著作权人的软件为基础，进行少量修改后作为自己开发的软件予以发行。3.捆绑嵌入软件。即未经许可将自己的软件和著作权人的软件捆绑在一起一并发行，且自己软件的正常运行必须以著作权人的软件为基础。4.最终用户商业性地使用软件。即软件最终用户未经著作权人的许可，擅自安装著作权人的软件，用于经营活动。

　　（二）商业秘密流失恶化行业发展环境

　　软件的源程序和文档中包含着开发者的技术诀窍和关键信息，这部分涉及到软件开发中的核心技术问题，开发者往往采取了保密措施，成为商业秘密而受法律保护。此外，在软件的销售环节中客户名单、产销策略、销售渠道等与开发以及生产、经营活动有关的商业信息往往也被企业作为商业秘密而进行保护。

　　软件业的商业秘密流失主要体现在三个方面：一是因技术人员或管理人员的流动而造成相关商业秘密的流失，频繁的跳槽对企业稳定快速的发展制约明显，离职人员往往掌握着技术秘密、经营策略、管理诀窍、货源情报、客户名单等企业命脉，行业发展环境因此被恶化；二是在订立软件开发合同等技术合同的过程中，合同一方主体往往需要向另一方提供涉及技术秘密或经营秘密的资料数据或信息，在合同履行过程中或合同终止后，一方主体未履行保密义务而将其掌握的商业秘密予以披露、使用；三是企业的商业秘密被他人以盗窃、利诱、胁迫等不正当手段获得。其中第一种情况即因人才流动而导致的知识产权流失现象在软件业的发展中特别普遍且相当严重。

　　（三）合同履行过程中所呈现的系列问题不利于行业整体的健康稳定发展

　　完备的合同条款是审查合同当事人是否违约以及承担何种法律责任的依据。近年来，企业已经越来越重视知识产权问题，但由于企业自身的局限性，大多数企业在知识产权合同制定和管理方面依然存在很多漏洞和不足，在司法实践中，各种新型、复杂、疑难的知识产权合同纠纷也层出不穷。软件业的企业在合同签订时的风险防范能力还有待提高。在审判实践中发现，部分当事人订立的合同不规范，诸如技术保密内容、验收方法和验收标准、风险责任承担、技术成果和后续改进成果的权利归属及使用、收益的分配等条款往往没有进行约定或约定得比较模糊，不具有可执行性，以致在合同的履行过程中发生纠纷，无法把握履行合同过程中出现的瑕疵与全面履行合同义务之间的关系。

　　（四）寻求纠纷解决时遭遇困境

　　软件业的纠纷一般专业性较强，大部分软件侵权案件都会涉及鉴定，审理周期相对较长，且软件著作权侵权行为具有取证难度大、隐蔽性较强等特点。例如在实践中要求原告提供被控侵权软件的源程序几乎是不可能的，即使原告申请保全被告软件的源程序，出于计算机软件容易被复制、删除、修改，保全目的也不一定能够实现。因此，通过诉讼解决软件企业之间的纠纷客观上可能存在权利不能得到及时保护的情况。但由于行政机关和各类行业组织化解纠纷的机制尚欠完备，软件企业选择纠纷解决的途径较为有限。

　　（五）网络安全及行业垄断等新兴问题使得行业发展遭遇挑战

　　伴随着软件业和网络的联系日益紧密，行业安全问题面临挑战，新技术也带来了新的法律问题。通过病毒或木马等恶意程序，盗窃用户信息、软件服务使用帐号、网络游戏帐号、网络教育账户等行为时有发生，网络安全很可能成为软件和互联网产业发展的制约因素。与此同时，软件业高速发展形成了资源的相对集中，涉及软件业的反垄断案件及其他不正当竞争行为的案件有所增长。具体体现为某个企业的市场行为或企业间的合并行为对市场的有效竞争造成损害、产生不良的市场效果或某个企业对其他企业进入相关产品市场构成障碍等等。

　　二、产业发展遭遇知识产权困境的成因

　　软件行业发展中所存在的知识产权问题与软件自身的固有特性相关，同时与软件业发展的外部环境以及软件企业管理模式等内部原因密切联系。

　　（一）软件自身特性

　　作为知识产权，非排他性是其不同于有形物的一个重要区别，它可以同时被多人占有和使用，而不影响性能。盗版者和权利人所付出的成本及承担的风险存在严重的不对称，盗版现象屡禁不止。此外，软件开发对人有着较大依赖性，出于利益的驱使，再加之企业内部知识产权管理制度的匮乏，很可能出现员工凭借其已经掌握的核心技术或经营秘密另寻东家或自立门户。

　　（二）软件业发展的外部环境

　　1.盗版软件存在销售市场。由于盗版制品与正版往往没有太大的质量差距，而价格却低很多，盗版软件存在巨大的消费市场。

　　2.法律法规在一定程度上存在滞后性。随着技术的更新进步，对于出现的诸如网络安全、垄断等新问题、新情况，法律在一定程度上存在着滞后性。反垄断法等法律对不正当竞争行为的规制也在一定程度上缺乏可执行性。相对新技术的层出不穷，立法如何保障软件业在高速发展的过程中驶入良性运行的轨道，是在软件业发展中必须要重视的问题。

　　3.行业协会等非政府组织作用有限。市场经济下，很多企业出于企业声誉、诉讼成本、纠纷快速解决等考虑，有意愿在行业协会等非政府组织的主持下达成调解；且行业协会了解本行业的情况，具备一定的专业优势，也有利于促进纠纷的解决。比如美国软件业协会的功能包括行业调研、信息公布、制定行业标准、受企业委托进行科技成果的鉴定和推广等方面，行业内部机制健全，能被全行业认同并具有权威性，通过行业协会内部的沟通协调能够解决行业内部一定数量的纠纷。而我国的行业协会对企业提供的服务非常有限，在行业内的企业面临纠纷时，行业协会作用没有得到充分发挥，使得企业不得不诉诸法院，通过司法程序解决纠纷。

　　（三）软件业发展的内部环境

　　1.大部分软件企业规模较小，产品技术含量低。我国软件产业规模持续增长，初步展示出软件大国的潜力。但从国家竞争力角度来看，我国目前软件产业整体水平较低，大多数软件企业规模较小，还处于作坊模式阶段，软件产品技术含量相对较低，缺少国际竞争力。一些小的软件企业为了求得眼前利益，抱着侥幸心理，铤而走险，以侵权盗版的形式降低自身研发成本。

　　2.软件企业从业人员年轻人居多，员工稳定性差。年轻人是软件企业的主力军，但年轻人也是容易跳槽的群体。年轻人迫于生活压力，如果企业没有为其提供良好的职业前景，在利益的驱动下，常常可能通过更换工作以获取更大的利益。对经营规模较小的企业，员工稳定性更差，企业人力成本更高。年轻人频繁跳槽对企业稳定快速发展制约作用明显。

　　3.企业内部知识产权管理及保护意识缺乏。很多软件企业对什么是商业秘密等知识产权认识不足，对企业的哪些信息及资源应该严加管理意识模糊，对本企业的知识产权状况掌握不清。在日常的工作中对包括商业秘密在内的知识产权缺少有效的保护，例如在接待外来人员采访、参观、考察中，往往会由于不经意的疏忽而导致商业秘密流失。目前部分软件企业，尤其是规模不大的企业并没有将保护软件知识产权的内容纳入企业管理制度之中，没有完善的企业知识产权管理机构和规章管理制度。

　　突破软件行业知识产权问题的瓶颈，对于企业而言需要从创造、管理与保护等层面对知识产权进行运营；对于社会管理层面而言，需要在宏观上对软件企业知识产权的管理和保护进行引导与协调；对于司法机关而言，则需设立专门的审判小组，培养专家型法官，集中力量更好地解决案件的专业性问题，公正高效地审结各类知识产权案件，让权利人的利益得到及时有效的保护。